第四节 中盘商与合同

第四节 中盘商与合同

一、经纪合同

所谓经纪合同，是指当事人一方（经纪方）为促成另一方和第三方订阅交易合同而进行联系和提供信息、介绍商品性能等活动所达成的具有一定权利和义务关系的协议。

经纪合同是中盘业务活动中经常使用的一种合同形式。这种合同，一般由委托方提出经纪方应完成的任务，由经纪方完成任务后应得到的劳务补偿（即佣金）人微言轻酬劳。经纪方可以充当订立合同的介绍人，它按照委托人的委托指示，为其寻找符合要求的第三人，从而为合同的订立创造机会。经纪方也可以作为中间人来往于委托人与他方当事人之间，传达双方意思，撮合双方订立合同。经纪人可以以甲方或丙方身份出现在交易合同上，以兹证明此项交易合同是由某某经纪人撮合的。

中盘商在签订经纪合同前，一定要审查委托人和委托方相对应的相对人（即第二委托人或第三方）的资信和履约资格。

中盘商在进行经纪活动前，必须对委托人的资格和能力进行审查，避免进行无效劳动，可参照以下三个步骤：

1.中盘商在接受委托人的委托业务时，先要认真审查委托人是否具有法人资格，是否属于国家规定的审批程序成立的法人组织，有无法人章程和营业执照。凡是经过工商登记的国有企业、集体企业和经济联合体，实尾独立核算的国家机关、事业单位和社会团体，都具有法人资格，可以承担签约责任，也就是说，都是合法的委托人。在审查委托人资格时中盘商要特别注意不能给那些已被吊销营业执照，取消法人资格的企业或组织进行中介活动，他们无权签订经纪合同。也不能直接给法人内部的职能机构和生产组织，如科室、车间等，进行中介活动，因为他们无权直接对外签约。

2.中盘商在对委托人的经营能力进行审查时，主要是审查委托人的经营活动是否包含在其公司章程和营业执照批准的范围内。根据法律规定，委托人权进行超越其职责范围和业务范围的工商经营活动，否则其订立的合同是无效的。

3.中盘商对委托的法人能力的审查，还包括对签约的具体经办人的审查。一切经纪合同须由法人的法定代表人或法定代表人授权的承办人签订。

中盘商要使自己的中介活动能够有效、稳步地进行，必须在接受委托人委托后，认真选择与其相对应的相对人（第二委托人），并对相对人的资信条件和履约能力进行调查，才能做到心中有数，向委托人（第一委托人）负责。这种调查的步骤一般是：

1.审查相对人的资信情况。资信是资金和信用的简称。资金是相对人有权分配、运用于生产经营的财产的货币形态；信用是指相对人在商品交易中以往的支付、借贷能力的状况。中盘商可以通过相对人的开户银行了解其债权债务情况和资信情况；通过相对人的主管部门了解其生产经营、资产、原材料供应、技术装备、产品质量、人员素质等情况，通过相对人所在地的工商行政管理部门了解其是否具有法人资格和注册资本、核算形式和经营范围等价。通过相对人的客户了解其产品的质量、信誉等情况。

2.审查相对人的履约能力。履约能力就是指相对人资信以外的技术和生产能力、原材料与能源供应、产品质量、工艺流程、加工能力、信誉高低等方面的综合情况。要了解相对人有没有能力在与委托人签约后，能够具有实现合同所必需的人力、物力、财力和信誉的保证。

签订经纪合同应包括的主要条款有：当事人的姓名、委托的经纪事项、期限、经纪事项的种类、范围、要求及酬金的数额、给付方式及时间、费用负担和违约责任。

二、委托合同

在现实中盘活动中往往出现这样的情形：某一中盘商长期为某一客户提供中介服务，客户对该中盘商非常信任，这样，客户的经营活动不仅需要中盘商中介，而且委托该中盘商代表他搞经济活动，这时客户与中盘商之间形成了委托代理关系。再有一种情况，客户因客观原因制约（如路途遥远、时间紧），自己亲自进行某种经营活动不便，就委托中盘商代替自己进行此项经营活动。在这两种情况下中盘商实质上已转化为委托代理人。此种代理关系为依据，中盘商同客户订立的合同便是委托合同，或称代理合同。

在委托合同中中盘商（实为委托人）应依照委托人的指示，以委托人的名义和费用从事委托代理活动，不得违背委托人的指示。同时中盘商（委托人）应当亲自处理所委托的事务，不得将受托的事务转托第三人，如果需要转托第三人，鹫在事先经委托人同意。在处理事务过程中，中盘商应随时向委托人报告事务处理的进展、存在的问题等，以使委托人及时了解情况。待事务处理完毕后，应当向委托人汇报最终结果。因自己的违约行为或违法行为而给委托人赞成损失的，应当依约或法律规定承担赔偿损失；对于中盘商为处理事务而需要的必要费用，应当由委托人支付。如果合同中约定了报酬，则委托人还应当向经纪人如数支付报酬。另外，中盘商在处理事务过程中，因不可归责于自己的事由而赞成损失的，中盘商有权要求委托人赔偿损失。

委托合同中的主要条款应包括，委托人和受托人的姓名、委托事项、委托权限、期限、双方的权利和义务、报酬和委托终止等条款。

三、合同纠纷的解决

合同签订后，在履行时会出现各种情况，有的是主观的，有的是客观的，有的是当事人无法预料的，有的是人为的。不论出现哪种情况，都要影响合同的履行，必然造成合同纠纷的发生。在中盘合同中，纠纷的发生更普遍些，可能发生的争议有以下几种：

（1）中盘商同供（需）方或供需双方因佣金等发生中盘合同争议。

（2）中盘商同经纪人服务机构发生的争议。

（3）中盘商之间发生的争议。

在中国，解决这些平等法律主体间争议的方式主要有四种，即协商、调解、促裁、司法诉讼。

1.协商

协商，是指在发生争议之后，争议各方当事人在互谅互让的基础上，通过友好协商，各自作出一定的努力和让步，共同寻求一个彼此可接受的解决方案，达成和解，从而使争议得到解决的一种方式。用协商的方式解决争议，既有利于争议尽快得到解决，又有利于促进双方之间的谅解与合作。因此，当争议出现后，争议双方应首先寻求通过友好协商的方式加以解决。

协商的形式比较灵活，没有定式。当事双方可以当面谈判，也可以通过电函进行磋商，还可以委托律师出面交涉。实践表明，协商是解决争议的主要方式之一，大多数争议可以通过这种方式解决。

2.调解

调解是指在第三方的主持下、通过第三方对合同争议各方的说服、劝导，促使他们在相互谅解的基础上自愿达成协议，使争议得到解决的一种方式。作为主持调解的第三方，可以是仲裁机关，法院，也可以是其他为争议各方所信赖、主持公道并有能力进行调解的其他机构，甚至个人。

调解是在第三方介入的前提下由当事双方自愿达成协议，因此其处理结果可能会更全面、更公平一些，争议双方一般也都能严格遵守。中国的人民法院、经济仲裁机构和涉外仲裁机构都把调解作为解决争议的一种重要方式。

3.仲裁

仲裁，是指当双方之间发生争议时，根据争议双方之间的仲裁协议或其他有关规定，将争议提请无利害关系的第三方按照一定程序进行裁决，从而使争议得到解决的一种方式。

仲裁的优点有：（1）它是当事双方在完全自愿的基础上进行的，能够充分体现当事双方的地位平等。（2）仲裁员一般是由精通经济贸易的专家担任，有助于保证仲裁裁决的公正性。（3）仲裁程序相对简单，通常没有司法诉讼那种繁复的上诉程序，可节省时间，减少费用，使争议尽快解决。（4）仲裁的审理和判决一般都不予以公开，这有助于保守当事人的商业秘密，维护败诉方的商业信誉。（5）仲裁的裁决通常比司法判决更易得到外国的承认和执行。由于仲裁本身所具有的这些优点，因而人们往往将仲裁作为解决争议的最终手段。

经济合同的仲裁程序一般包括申诉和案件的受理（收案、审查申诉、立案）、审理前的准备、证据调查取证、先行调解、仲裁开庭、保全措施和仲裁终止等。申诉是指经济合同发生争议时，一方或双方当事人向仲裁机关要求依法仲裁而保护自己合法权益的行为。

4.司法诉讼

司法诉讼，是指当争议发生后，当事人一方到法院起诉，请求法院通过诉讼程序使争议得以解决的一种方式。

由于司法诉讼的程序较复杂，拖延时间，费用较高，因而在实践中，采用司法诉讼解决争议的情况并不多见。但司法诉讼中的司法判决是以国家强制力作为后盾的，如果败诉方在管辖法院所在地有可供执行的财产，法院的判决易于得到执行。

原告起诉，首先应向人民法院递交起诉状，并按照被告人数提供副本。起诉状应当记明下列事项：（1）当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名，职务；（2）诉讼请求和所根据的事实与理由；（3）证据和证据来源、证人姓名和住所。

按照规定，人民法院收到诉书状后，应当及时审查。经审查，认为符合起诉条件的，应当在7日内立案，并通知原告在7日内预交案件受理费。认为不符合起诉条件的，应当在7日内裁定不予受理。原告对裁定不服的，可以提出上诉。